Вопросы и ответы

Индивидуальный предприниматель отказывается заключать трудовой договор и не выплачивает заработную плату более 2 месяцев.

Оксана, в соответствии со ст.15 ТК РФ (Трудовой кодекс), трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Статья 16 ТК РФ так же показывает нам на возникновение трудовых отношений между работником и работодателем путем заключения между ними трудового договора.

Статья 22 ТК РФ разъясняет нам не только права, но и обязанности работодателя по отношению к принимаемому на определенную должность работнику. Работодатель обязан заключать трудовой договор при приеме на работу.

Согласно ст.64 ТК РФ запрещается необоснованный отказ в заключении трудового договора.

Какое бы то ни было прямое или косвенное ограничение прав или установление прямых или косвенных преимуществ при заключении трудового договора в зависимости от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, имущественного, социального и должностного положения, возраста, места жительства (в том числе наличия или отсутствия регистрации по месту жительства или пребывания), а также других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работников, не допускается, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом.

По требованию лица, которому отказано в заключение трудового договора, работодатель обязан сообщить причину отказа в письменной форме. Отказ в заключение трудового договора может быть обжалован в суд.

Еще раз могу убедить Вас в том, что Ваш работодатель нарушает законодательство путем не составления и не подписания с Вами трудового договора о приеме на работу. Вы вправе попросить его составить письменный ответ о причинах невозможности заключения договора, в противном случае Вы вправе обратиться в суд.

Самое главное, если Вы будете составлять такое заявление, Вам необходимо написать его в нескольких экземплярах, один из которых Вы направите по почте в Вашу организацию официальным письмом с уведомлением, чтобы его никто не смог выбросить. В нем должен будет расписаться работодатель и поставить дату получения.

В соответствии со ст.135 ТК РФ заработная плата работнику устанавливается трудовым договором в соответствии с действующими у данного работодателя системами оплаты труда. Системы оплаты труда, включая размеры тарифных ставок, окладов (должностных окладов), доплат и надбавок компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, системы доплат и надбавок стимулирующего характера и системы премирования, устанавливаются коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, согласно ст. 135 ТК РФ.

В силу ст. 8, части седьмой ст. 12 ТК РФ работодатель вправе самостоятельно принимать локальные нормативные акты, обязательные для работников данного работодателя, а также вносить изменения в ранее принятые акты, равно как и утверждать новые взамен прежних. При этом если в организации есть представительный орган работников, то локальные нормативные акты, устанавливающие системы оплаты труда, принимаются работодателем с учетом его мнения.

Если у Вас не заключен трудовой договор., то начисление заработной платы трудно будет доказать, так как фактически Вы в организации не числитесь, а работаете за просто так. Но есть несколько вариантов решения проблемы. Необходимо вспомнить, отдавали ли Вы трудовую книжку в отдел кадров. Заполняли ли какие-либо документы при приеме на работу, собрать кадровые и бухгалтерские документы, приказы, которые могут подтвердить факт трудоустройства.

Учитывая Ваши доводы, относительно Вашей работы в данной организации и отсутствие объективных данных, подтверждающих Ваше фактическое трудоустройство, в соответствии со ст. ст. 381, 391 ТК РФ, между Вами и организацией усматриваются признаки индивидуального трудового спора, который подлежит рассмотрению в суде.

Перед рассмотрением подобного спора в суде, возможно, попробовать такой вариант, как обращение с письменным заявлением в Трудовую инспекцию. Эта государственная служба уполномочена привлекать к административной ответственности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей за нарушение трудового законодательства, в частности, по ст. 5.27. КоАП РФ «Нарушение законодательства о труде и об охране труда».

Санкции этой статьи влекут наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 1000 до 5000 рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от 1000 до 5000 рублей или административное приостановление деятельности на срок до 90 суток; на юридических лиц - от 30000 до 50000 рублей или административное приостановление деятельности на срок до 90 суток.

Поэтому смело пишите жалобу в региональное отделение службы. В жалобе необходимо подробно изложить суть всех злодеяний руководства компании, сроки задержки зарплаты, ее размер, причины задержек, объявленные вам руководством, основания не заключения трудового договора и другие аспекты, которые Вы считаете важными для разрешения дела.

Еще один способ – обращение в прокуратуру. Процедура обращения в прокуратуру во многом аналогична процедуре обращения в трудовую инспекцию, за исключением того, что санкции в отношении компании, вернее ее руководства уже могут быть весьма серьезными.

Прокуратура вправе возбудить уголовное дело против руководителя компании в случае умышленной невыплаты им заработной платы работникам более двух месяцев (ст. 145.1 УК РФ). Санкция данной статьи предусматривает следующие виды наказаний:

• штраф в размере до 120000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года,
• лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью (дисквалификация) на срок до 5 лет,
• лишение свободы на срок до двух лет.

То же деяние, повлекшее тяжкие последствия, наказывается:

• штрафом в размере от 100000 до 500000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет,
• лишением свободы на срок от трех до семи лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.

Дело в том, что состав преступления образуется только в случае полной невыплаты. Таким образом, работодателю достаточно выплатить даже мизерную часть зарплаты, для того чтобы избежать уголовной ответственности. Кроме того, необходимо доказать личную заинтересованность руководителя, что на практике представляет собой практически неразрешимую задачу. Но, несмотря на эти трудности, судебная практика постоянно обогащается обвинительными приговорами по данной статье. Правда, судьи пока ограничиваются дисквалификацией, штрафами и условным осуждением, за решетку еще никого не отправили...

В любом случае, обращение в прокуратуру «встряхнет» руководство компании, и, если дело не дойдет до уголовного, то хотя бы предписание об устранении нарушений трудового законодательства и обязательном отчете о мерах по их устранению компания получит и под «колпак» прокуратуры попадет.

Последний шаг – обращение в суд. В соответствии со ст.122 ТК РФ можно обратиться к приказному судопроизводству. Приказное производство, как раз включает в себя невыплату заработной платы работнику.

На основании заявления судья выносит судебный приказ, одновременно имеющий силу исполнительного документа (ст. 121 ГПК РФ). У данного упрощенного порядка рассмотрения дел есть одна маленькая неприятность. Судебный приказ может быть отменен должником в течение 10 дней с момента его получения. Причем должнику достаточно в письменной форме выразить свое несогласие с судебным актом, без объяснения причин своего несогласия.

В этом случае суд будет обязан отменить свой акт и разъяснить вам ваше право на обращение в суд в порядке искового производства (гл. 12 ГПК РФ). То есть вам придется заново обращаться в суд, но уже с иском. Поэтому работодатель из вредности может пойти на этот шаг, изматывая вас, таким образом, как морально, так и физически.

Если в течение 10 дней с момента получения копии приказа от должника не поступят возражения, судебный приказ вступает в законную силу, о чем делается отметка на приказе, который выдается вам на руки и теперь может быть предъявлен к исполнению судебным приставам-исполнителям.

В случае искового производства, Вы будете подавать исковое заявление в суд либо по месту нахождения работодателя, то есть организации, либо по месту Вашего жительства. Здесь действует принцип альтернативной подсудности, согласно ст. 29 ГПК РФ. Государственная пошлина при таких делах не платится.

Вы вправе на основании ст. 395 ГК РФ в дополнение к требованию о взыскании задолженности потребовать взыскать с ответчика проценты за пользование вашими денежными средствами. В исковом заявлении вы описываете сложившуюся ситуацию. Основывать свою позицию на букве закона нет необходимости, так как вы и не обязаны этого делать, суд сам определится в том, какие нормы права следует применить в вашем случае. К исковому заявлению приложите все имеющиеся в наличии документы, которые, по вашему мнению, могут помочь судье объективно и всесторонне решить дело в вашу пользу.

Так же, в соответствии с законодательством, Течение сроков, с которыми настоящий Кодекс связывает возникновение трудовых прав и обязанностей, начинается с календарной даты, которой определено начало возникновения указанных прав и обязанностей. По истечение трех дней, если с Вами не был заключен договор, то Вы считаетесь принятым на работу. Чтобы доказывать такие обстоятельства, Вам необходимо обращаться к свидетелям за помощью, которые смогут подтвердить Ваше фактическое присутствие и отработку.

Давайте подведем итог. Вы работаете уже несколько месяцев, трудовой договор с Вами не заключен, о наличии приказа и других документах мы не знаем, заработная плата Вам не выплачивается. Все нарушения со стороны работодателя. Вам необходимо собрать все имеющиеся на Вас кадровые и бухгалтерские документы, как доказательство вашей отработки, затем воспользоваться вышеизложенными советами. Изначально напишите письмо работодателю, чтобы он указал причины, по которым не заключает договор, затем обратитесь в трудовую инспекцию, если работодатель не ответит, а затем все шаги, опять же, указанные выше.

У Вас остались вопросы? Звоните нам по тел (495) 766-39-33 или задайте новый вопрос